不幸遇上专利案，怎么办？十项准备八项注意！

本来，信心满满的申请一项专利，以为可以通过审核，却不想半路出来“拦路虎”，即将面临专利案，这可怎么办？我们今日就走进专利案，看如何扭转乾坤！

1、十项准备之一：手续文件核对

核对委托书等文件的原件是否已提交法院或复审委，委托书的委托权限等。庭审中此类文件的核实在庭审开始阶段进行，如出现错漏，往往会给法官或审查员留下不好的印象，甚至会影响代理人参与庭审。笔者曾参与的一专利无效案件中，对方代理人存在转委托的情况，但委托书中却未记载有转委托权限，因此被转委托的主要发言人无法出庭，一定程度上影响了对方的当庭应对。

2、十项准备之二：补充提交证据

核对证据原件是否准备好，或者需要其他补充证据，补充证据通常要准备多份，应确保打印足够的份数以便庭审时各方均能够看到，另外，给法官的证据最好将相关部分做好标注，以便于法官在庭审时或撰写判决书时查阅。

3、十项准备之三：PPT或实物演示

涉及专利技术较为复杂的情况下，为了便于法官尽快理解对于己方有利的技术事实，有时进行PPT 或实物演示是非常有效的方法，PPT演示最好多用直观的图示，少用文字。如准备演示，则需要与法院或复审委提前沟通，以便对方提前准备好相关的演示设备。

4、十项准备之四：证人或专家辅助人出庭

对于所涉技术高度复杂或专业性很强并且案件事实认定存在较大争议的专利案，例如生化医药、复杂电路等领域案件，请相关领域的权威专家出庭对相关技术事实进行解说往往会有较好的效果。如需请专家证人等出庭，则应事先对证人进行相关的出庭培训及演练，避免陈述与争议点无关事实。

5、十项准备之五：梳理己方证据

庭前对己方所提证据应进行仔细梳理，对支持己方论点的事实在证据中的出处了然于心，事先对证据进行相关标示，以便需要时可以及时找出相关部分。尤其对于专利民事案件，往往涉及大量的侵权证据以及赔偿证据，若在庭审时再翻阅，不能迅速找到相关证据或证据相关部分，往往会影响法院和客户的对代理人的专业印象分。

6、十项准备之六：整理质证意见

“打官司就是打证据”，证据是法官进行法律适用的事实基础，没有证据证明的事实在判决中是不能作为定案依据的，因此证据的重要性不言而喻。如果能在质证阶段挑出对方关键证据存在的问题，进而导致其不能被采纳，则案子极可能因此而胜诉。质证是件细活，主要是针对对方证据的“三性”（真实性、合法性、关联性）进行仔细分析，对不同类型的证据根据其特点进行“挑刺”。例如首先要核对证据原件确认真实性，其次，看对方证据三性方面是否存在自相矛盾问题、证据形成过程是否存在瑕疵、是否形成完整的证据链等。

7、十项准备之七：庭审提纲

对于复杂的专利案件，建议根据提交的诉状或是答辩意见准备开庭陈述提纲，总结争议焦点及其相关的陈述或者是答辩思路，或者是准备一份详尽的庭审意见陈述，以备庭审陈述时提醒自己陈述的要点，避免庭审时因紧张或突发情况遗漏重点问题。

8、十项准备之八：相应法律法规准备

一般案件通常不需要准备相应的法律法规，但对于法律适用可能存在争议和不确定性的案件，最好是把相关的法律法规均查阅和整理出来带上，以备庭审陈述或辩论需要时引用相关的法律法规。

9、十项准备之九：案例检索、提交

庭审的关键是说服法官接受己方观点，因此，从法官撰写判决书的角度去准备，庭前对类似案例进行检索，明确法官的思路，若能检索到情形类似对支持己方观点的案件，庭审时提交给法官，会减少法官的工作量，往往能够对判决结果及尽早判决起到很积极正面的作用。

10、十项准备之十：提交庭审代理词

庭审结束并不是开庭这件事的真正结束，无论法官是否要求，作为诉讼代理人，都应该在庭审结束后针对庭审中的争议焦点问题提交一份代理词。因为法官在庭审中可能注意力并不能一直集中，尤其对于技术事实比较复杂的案件，可能存在漏听对己方有利意见陈述的情况，而且专利案法官的案件处理量大，判决书通常都是在开庭后几个月甚至更长时间之后才能撰写，因此，一份完整的书面代理词可以帮助法官很好的回顾对己方有利的意见陈述。

另外，开庭时注意一些基本的规则和细节，有助于给法官和客户以及对方留下好的印象，以及树立诉讼代理人的专业形象和口碑。

八项注意之一：不要迟到

开庭时一定要提前到庭，尤其是针对在客户也参与或旁听的案件，一来有需要跟客户当面确认的事情可以跟客户进行最后确认，二来需要在开庭前填写代理人的相关信息给书记员进行录入，再者迟到也会给法官/审查员或客户留下不好的印象。

八项注意之二：勿照本宣科

记得听一位法官讲课时法官提到要象对待客户一样对待法官，开庭相当于会见客户，显然，照本宣科会导致法官的“客户体验”较差。尤其经验不足的新代理人，可能会只顾埋头读稿件。陈述时要不时抬头关注法官的反应，与法官进行眼神交流，埋头照本宣科陈述20分钟可能还不及与法官5分钟有眼神的交流的陈述更能让法官听得进并记得住己方的意见。

八项注意之三：不与对方直接争论

因庭审主要目的是说服法官支持己方观点，因此，应避免不经审查员或法官的同意直接对对方进行发问或者争论，而是礼貌的向法官说明和请求针对对方的观点发表问题或意见。

八项注意之四：忌人身攻击

驳斥对方的论据和观点，避免对对方进行人身攻击，一方面不够专业，另一方面也会伤及自己。笔者旁听的一个专利无效案中，专利权人一方邀请了一位大学教授对涉案技术方案的关键部分进行说明，而对方代理人中有一位也是该技术研发方面的专家，对于教授对某些技术事实的解释驳斥的同时，也提了一些诸如教授研究理论但不懂产品研发实际问题方面的言论，而教授也针对该技术专家的言论进行了反击。合议组对双方均进行了制止和训诫，并表明如再发生类似情况禁止发言。

八项注意之五：禁止反悔原则

专利案件尤其是涉及专利侵权诉讼的专利无效案件，有时虽然对方明知提起的专利无效或或许行政诉讼胜诉可能性不大，但却为了其他目的而提起。代理人在陈述意见时尤其需关注禁止反悔原则的要求，即对于当庭对方或者法官提出的问题，如涉及对己方权利进行解释或限定，需要谨慎表态，以防止对方在相应的侵权诉讼中利用禁止反悔原则规避侵权。

八项注意之六：忌滔滔不绝

鉴于开庭主要是为了调查清楚案件事实，因此开庭陈述意见时应避免滔滔不绝的长篇论述法律适用方面的内容或对案件事实进行长篇大论的陈述，而是尽量简明扼要的重点陈述与案件相关的证据和事实。

八项注意之七：控制陈述语气及语速

庭审陈述时需要注意控制语速，不可过快或过慢。尤其是对于涉及复杂技术内容的案件，语速过快可能会导致书记员无法完整记录己方的意见，也可能影响法官对技术事实的理解，从而影响庭审效果。语速过慢则可能会给人以准备不充分的感觉。语气的把握努力做到平和而抑扬顿挫，能够突出重点陈述内容。

八项注意之八：与书记员电话沟通

庭前庭后通常有一些事项要与书记员电话沟通，例如参加旁听客户为外籍的情况下，需要与书记员提前沟通，在电话沟通时注意避免书记员午休时间打电话。如遇书记员情绪不佳时可换时机再进行电话沟通。

专利案开庭这件事儿最大的挑战可能是对技术事实的陈述如何能在短时间内抓住法官的心，让法官听得进己方的陈述，以及在庭审中针对具体问题如何判断、应对和取舍，这尚需要实践中多多磨练及总结。以上仅是笔者的点滴体会和总结，比起身经百战的律师及业内大咖们，自知经验及所知尚浅，欢迎同行读者多多指正。

来源：康信知识产权 作者：吴孟秋