专利使用权作为股东出资可以吗?

一、专利使用权作为股东出资可以吗?

我国《公司法》、《合伙企业法》以及3部外资法都明确了股东(合伙人)可以用知识产权(或技术)出资。但是，对于仅能以完整的“知识产权”，即所有权出资，还是也可以用“知识产权”的部分权利，如使用权出资，则该等法律语焉不详。

有人提出仅能以知识产权的所有权出资，有人提出可以用知识产权的使用权出资，还有人提出使用权出资时仅限于独占许可使用权。笔者以为：使用权出资应属正当，且方式不限。

我国《公司法》第27条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。”《公司法》第28条对专利权出资的认定方式为：“以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”笔者认为，专利使用权作为专利权的一部分，是可以用货币估价并可以依法转让的。虽然专利使用权价值低于知识产权所有权的价值，在没有法律明确禁止的情况下，可以作为出资设立公司。

二、专利技术出资的责任

(一)出资违约

《公司法》第二十八条第二款规定，“股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”基于《公司法》第二十八条第二款的规定，对于原始出资，在目标公司设立过程中，专利权人未按《出资协议》之约定予以出资的;对于后续增资，专利权人未按《增资协议》之约定予以出资的，专利权人将对目标公司承担足额缴纳的责任，并对其他股东承担违约责任。

(二)出资不实

1、法律依据

《公司法》第三十条规定，“有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时的其他股东承担连带责任。”

2、可能情形

(1)　程序问题

未依法办理许可备案手续，可能构成出资不实的情形。

(2)　实体问题

专利权人依《出资协议》或《增资协议》之约定以专利使用权予以出资，但专利权因专利权人未依法缴纳专利年费或声明放弃专利权而于期满前终止的，以及专利权被国家知识产权局专利复审委员会作出的已经发生法律效力的无效宣告请求审查决定宣告无效的，因专利使用权的存续期限短于《公司章程》记载的用以出资的期限，亦相应短于资产评估时的剩余期限，导致实际价额低于公司章程所定价额，因而构成出资不实的情形。

3、责任承担

专利权人对目标公司承担补足责任;其他股东对目标公司承担连带责任。

4、解决办法

专利权因专利权人未依法缴纳专利年费或声明放弃专利权而于期满前终止的，以及专利权被国家知识产权局专利复审委员会作出的已经发生法律效力的无效宣告请求审查决定宣告无效的，应经出资协议、公司章程允许专利权人于专利权期满前终止后或专利权被宣告无效后以货币财产和/或专利权等非货币财产予以补足出资。

三、专利使用权出资规定

1、专利使用权是专利权人使用该项专利应用于生产并获得收益的权利，属于知识产权范畴。专利使用权出资是将其作为资本进行投资，与资金投资方提供的资金共同投资入股。

2、在登记注册公司时允许专利权人用专利使用权作价出资，入股比例不受限制，促进财产性权利转化为资本。

3、用专利使用权作价出资登记注册公司应该具备以下条件：

(一)对用于出资的专利使用权由有资质的专业评估机构进行评估作价，并不得高估或者低估作价;

(二)专利许可方式为在中国境内独占许可，即双方应签订独占专利实施许可合同，包括专利权人在内的任何第三方都不得具有对该项专利技术的使用权;

(三)以专利使用权出资方具有持续获取与所在公司业务发展相关专利的能力;

(四)符合登记注册公司相关规定。